來源： 發布日期：2023.01.13 訪問量：1439
詳解“廢標”和“投標無效”
一、廢標
廢標是指在招標過程中，出現法定情形，整個招標活動予以終止或中標結果被廢除的行為。廢標的法定的情形是指《政府采購法》第三十六條規定的情形。《政府采購法》第三十六條規定，在招標采購中，出現下列情形之一的，應予廢標：（一）符合專業條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家的；（二）出現影響采購公正的違法、違規行為的；（三）投標人的報價均超過了采購預算，采購人不能支付的；（四）因重大變故，采購任務取消的。
《招標投標法》第二十八條規定，投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標。第四十二條規定，評標委員會經評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。但是，招標投標法律法規并沒有“廢標”的法律概念。《招標投標法實施條例》對“終止招標”作出了規定，應當理解為招標程序啟動后，招標活動停止而不再進行。
《政府采購法》所謂“廢標”實質上是宣告招標程序終止的行為。政府采購“廢標”與“終止招標”是同一概念，但與《招標投標法實施條例》所謂“終止招標”概念存在差異。政府采購的“廢標”概念適用，有的情形應當重新采購，有的情形不再進行采購。而且，政府采購的“廢標”可以是招標過程的任一時間，采購人或者采購代理機構、評標委員會都可以廢標，監督管理部門在監督檢查或處理投訴時也可以以“出現影響采購公正的違法、違規行為”為由廢標，并非只有“因重大變故，采購任務取消”，或在開標后才可以廢標。如果關注《政府采購非招標采購方式管理辦法》和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》會發現，這兩個辦法對于“終止采購活動”都采用分別表述方式，一處涉及情形為不再進行采購，另一處涉及情形為重新采購，均未采用《政府采購法》第三十六條的表述方式。或許是偶然，但相比招標采購邏輯關系似乎更清晰。
《政府采購法》第三十七條規定，廢標后，除采購任務取消情形外，應當重新組織招標；需要采取其他方式采購的，應當在采購活動開始前獲得設區的市、自治州以上人民政府采購監督管理部門或者政府有關部門批準。
根據《財政部關于做好政府采購信息公開工作的通知》第二條第四款第九項規定，依法需要終止招標、競爭性談判、競爭性磋商、詢價、單一來源采購活動的，采購人或者采購代理機構應當發布項目終止公告并說明原因。采購人、采購代理機構應按財政部《關于印發〈政府采購公告和公示信息格式規范（2020年版）〉的通知》規定的格式規范文本發布“終止公告”。屬于《政府采購法》第三十六條第一款第一至三項規定情形的，應當重新組織招標或經批準采用其他方式采購；屬于《政府采購法》第三十六條第一款第四項規定情形的，招標活動不再進行。
行業內也有“流標”一說，招標信息公告也偶爾見到“流標公告”。“流標”是指提交投標文件或者經評審實質性響應招標文件要求的供應商不足三家，而需重新組織招標或經批準采用其他方式采購的現象，實質上是一種招標失敗，但不是政府采購法律法規和招標投標法律法規規定的法律概念。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第二十九條規定，采購人、采購代理機構在發布招標公告、資格預審公告或者發出投標邀請書后，除因重大變故采購任務取消情況外，不得擅自終止招標活動。
終止招標的，采購人或者采購代理機構應當及時在原公告發布媒體上發布終止公告，以書面形式通知已經獲取招標文件、資格預審文件或者被邀請的潛在投標人，并將項目實施情況和采購任務取消原因報告本級財政部門。已經收取招標文件費用或者投標保證金的，采購人或者采購代理機構應當在終止采購活動后5個工作日內，退還所收取的招標文件費用和所收取的投標保證金及其在銀行產生的孳息。因為“因重大變故，采購任務取消”而造成“廢標”或“終止招標”屬于非投標人的原因，第二十九條僅規定已經收取招標文件費用或者投標保證金的，采購人應退還所收取的招標文件費用和所收取的投標保證金及其在銀行產生的孳息，并未規定采購人需承擔違約責任或締約過失責任。這一點繼承了《招標投標法實施條例》的規定。
二、投標無效
“投標無效”，是指某一投標人的投標文件經采購人、采購代理機構資格審查，或評標委員會符合性審查認定為不合格，而將其投標界定為投標無效。投標無效的認定依據是招標文件，涉及的對象是投標個體并非整個投標活動。經投標無效認定后，對招標文件作出實質性響應的投標人有三家以上的，評標活動繼續進行，直至推薦中標人；公開招標的貨物、服務采購項目，招標過程中提交投標文件或者經評審實質性響應招標文件要求的供應商只有兩家的，在確認招標文件沒有不合理條款且各項程序符合規定的情況下，報請財政部門批準后，可以采用競爭性談判方式進行采購；公開招標過程中提交投標文件或者經評審實質性響應招標文件要求的供應商只有一家時，中央預算單位按《中央預算單位變更政府采購方式審批管理辦法》規定，可申請單一來源采購方式。綜上所述，“投標無效”與“廢標”其概念和性質具有明顯的差異。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第六十三條規定，投標人存在下列情況之一的，投標無效；（一）未按照招標文件的規定提交投標保證金的；（二）投標文件未按招標文件要求簽署、蓋章的；（三）不具備招標文件中規定的資格要求的；（四）報價超過招標文件中規定的預算金額或者最高限價的；（五）投標文件含有采購人不能接受的附加條件的；（六）法律、法規和招標文件規定的其他無效情形。從實務角度看，第六十三條表達了兩層意思：
第一，投標無效情形包括資格審查。
第二，投標無效情形分為法律法規規定和招標文件規定兩種類型。
因此，在編制招標文件“評標方法及標準”時應注意，一是由于資格審查的主體是采購人、采購代理機構，符合性審查的主體是評標委員會。招標文件不應再將資格審查內容納入符合性審查，招標文件應有所區分；二是招標文件規定的其他無效情形不得違反法律法規的禁止性規定。例如《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第十七條規定，采購人、采購代理機構不得將投標人的注冊資本、資產總額、營業收入、從業人員、利潤、納稅額等規模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產廠家授權、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標人實行差別待遇或者歧視待遇。盡管第十七條并未規定制造商授權等不能作為實質性要求，但從邏輯關系分析，資格要求與實質性要求的法律后果是一樣的，投標人不符合招標文件規定的資格條件，投標文件不響應招標文件的實質性要求其結果都將導致投標無效。因此，制造商授權等作為實質性要求也是禁止的。
根據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第四十六條、第六十三條以及招標文件“投標人須知”的相關規定，招標文件的規定投標無效情形可以歸納為：
① 未按照招標文件的規定提交投標保證金的；
② 投標文件未按招標文件要求簽署、蓋章的；
③ 報價超過招標文件中規定的預算金額或者最高限價的；
④ 投標文件含有采購人不能接受的附加條件的；
⑤ 投標有效期不足的；
⑥ 投標文件沒有對招標文件的實質性要求和條件作出響應，或者對招標文件的偏離超出招標文件規定的偏離范圍和幅度；
⑦ 法律、法規和招標文件規定的其他無效情形。
同時，由于評標委員會按招標文件規定的評審標準評標的法律規定，招標文件的規定投標無效情形還包括：
① 對投標人的基本要求
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十六條規定，投標人應當遵循公平競爭的原則，不得惡意串通，不得妨礙其他投標人的競爭行為，不得損害采購人或者其他投標人的合法權益。在評標過程中發現投標人有上述情形的，評標委員會應當認定其投標無效，并書面報告本級財政部門。串通投標的情形，《政府采購法實施條例》第七十四條、《招標投標法實施條例》第三十九條、第四十一條以及《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十七條已有規定，招標文件應當直接引用。
② 政府采購政策
A. 采購進口產品：未獲得財政部門同意，采購項目拒絕進口產品參加投標。
B. 強制采購：納入財政部會同國務院有關部門發布的節能產品政府采購品目清單，實施政府強制采購的（品目清單標注“★”符號產品），投標人投標產品應當取得國家確定的認證機構出具的、處于有效期之內的節能產品認證證書，否則其投標無效。
③ 相同品牌產品或核心產品品牌
貨物采購項目投標存在兩種情形：一是兩家以上供應商提供相同品牌或同一制造商產品投標；二是兩家以上供應商提供相同品牌或同一制造商產品作為其投標標的的一部分。前者稱為單一產品采購項目，后者稱為非單一產品采購項目。
財政部《關于多家代理商代理一家制造商的產品參加投標如何計算供應商家數的復函》規定了多家代理商參加同一品牌同一型號產品投標的供應商數量認定方式，但未規定評審方法及非單一產品采購供應商數量認定方式。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十一條規定，采用最低評標價法的采購項目，提供相同品牌產品的不同投標人參加同一合同項下投標的，以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標；報價相同的，由采購人或者采購人委托評標委員會按照招標文件規定的方式確定一個參加評標的投標人，招標文件未規定的采取隨機抽取方式確定，其他投標無效。使用綜合評分法的采購項目，提供相同品牌產品且通過資格審查、符合性審查的不同投標人參加同一合同項下投標的，按一家投標人計算，評審后得分最高的同品牌投標人獲得中標人推薦資格；評審得分相同的，由采購人或者采購人委托評標委員會按照招標文件規定的方式確定一個投標人獲得中標人推薦資格，招標文件未規定的采取隨機抽取方式確定，其他同品牌投標人不作為中標候選人。非單一產品采購項目，采購人應當根據采購項目技術構成、產品價格比重等合理確定核心產品，并在招標文件中載明。多家投標人提供的核心產品品牌相同的，按前兩款規定處理。第三十一條規定表達了三層意思：
第一，提供相同品牌產品的不同投標人參加同一合同項下投標的，以品牌數量計算投標人數量；
第二，根據不同的評標方法，在合格投標人中，只確定一個參加評標或者一個投標人獲得中標人推薦資格；
第三，非單一產品項目，規定了核心產品的確定原則，但未對核心產品的數量作限制性規定。核心產品品牌相同，視為相同品牌。
第三十一條第三款關于“多家投標人提供的核心產品品牌相同”的規定可以有多種理解，是“核心產品中任一產品品牌相同”，例如設定X、Y為核心產品，多家投標人提供的產品中有一種核心產品品牌相同，即視為提供相同品牌產品，還是“核心產品中相應產品品牌相同”，例如設定X、Y為核心產品，多家投標人提供的產品中所有核心產品品牌分別對應相同，即視為提供相同品牌產品，結果是不一樣的。
“核心產品中任一產品品牌相同”，核心產品設定數量越多，廢標的幾率越大；“核心產品中相應產品品牌相同”，核心產品設定數量越多，廢標的幾率越小。從邏輯關系分析，只有在核心產品設定數量為一個時，“多家投標人提供的核心產品品牌相同”的理解才不會產生歧義。
實踐中，也有采用通過產品價格比重來確定核心產品的，例如某省規定：兩家以上供應商提供相同品牌產品作為其投標項目包的一部分，且相同產品的價格總和均超過該項目包各自投標總價50%的，視為提供相同品牌產品。還有某省規定：核心產品數量不得超過2個。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十一條規定，采用最低評標價法的采購項目，提供相同品牌產品的不同投標人參加同一合同項下投標的，以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標，其他投標無效。第三十一條規定的投標無效情形還包括非單一產品項目的核心產品品牌相同。對于報價相同的，按照第三十一條規定，由采購人或者采購人委托評標委員會按照招標文件規定的方式確定一個參加評標的投標人，招標文件未規定的采取隨機抽取方式確定。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第五十九條規定的投標人不確認評標委員會按照招標文件規定的算術修正規則修正的投標報價、第六十條規定的投標人不能證明其報價合理性的情形，也屬于投標無效情形。這兩種情形需要在評標程序的“澄清有關問題”環節予以認定。根據《政府采購法》第三十六條關于“在招標采購中，出現下列情形之一的，應予廢標：（一）符合專業條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家的”的規定，投標文件符合性審查合格投標人少于3家的，應予廢標。在認定投標人數量時還應考慮《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十一條的規定，提供相同品牌產品或核心產品品牌相同的不同投標人參加同一合同項下投標的，以合格投標人的品牌或核心產品品牌數量計算投標人數量。認定的投標人數量少于三家的，應予廢標。
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